熊琦 中南财经政法大学




关键词: 著作权集体管理组织；集中许可；著作权许可；概括许可
内容提要: 著作权集体管理组织以集中许可的方式，使权利人能够在保证私人自治、回应著作权市场供求关系的前提下，解决权利许可中的交易成本问题。但在著作权集中许可机制的运作中，权利集中与权利排他往往是相矛盾的，因此需对著作权集中许可机制进行合理设计，在发挥概括许可信息成本优势的同时，从交易地位与许可渠道两个方面规制著作权集中许可机制。一方面通过非专属许可的方式，使权利人的个别许可与集体管理组织的概括许可并存，另一方面要求集体管理组织自身提供多类型的许可模式供使用者选择，以避免因许可机制僵化造成的垄断和无效率。


在如今的著作权产业环境下，大量的著作权许可都涉及了多数权利人与多数使用者之间的交易关系，而依赖传统的许可方式，权利人与使用者都无法承受个别许可所带来的高额交易成本。著作权集体管理组织将分散的权利予以集中，降低了使用者的搜寻与协商成本，并通过设置独立的机构，分担权利人的监管与执行成本。申言之，著作权集体管理组织的本质是一种集中许可机制，旨在应对日趋繁复的著作权交易。


虽然著作权集中许可机制的基本功能是降低许可中的交易成本，但随着社会环境与技术条件的变化，其自身产生的交易成本问题开始凸显。首先，在正当性问题上，著作权集中许可机制面临新技术的挑战，与数字时代的新兴许可模式相比，其在交易效率上是否具有优势，是证明它仍然具有适用价值的前提条件；其次，在制度构造问题上，著作权集中许可机制面临垄断问题的困扰，集体管理组织的制度变革史也是一部反垄断制度发展史，[1]如何在立法设计上克服因集体管理组织垄断地位导致的权利滥用，是实现著作权集中许可机制交易效率的制度保证。值得注意的是，发达国家的著作权集中许可机制经过百余年的完善，已有丰富的运作经验，并摸索出一套行之有效的制度架构。关于正当性及其制度绩效的证明与争论，也在因此，我国著作权集体管理组织许可制度的设计与完善，一方面应借鉴他国制度发展中的经验与教训，解读他国立法在著作权许可机制变革中的立法博弈与立法理由，另一方面也要分析新技术条件下的新问题与本国产业发展的现状，最终建构适合本国实际的著作权集中许可机制。


一、新技术时代著作权集中许可机制的正当性证明


（一）新兴许可模式对著作权集中许可机制的挑战


著作权许可模式的变革经历了一个由简单到复杂、由一元到多元的过程。在印刷时代，由于传播方式有限，作品都是物化于载体上，消费者在市场中获得的是作品的载体，享有的也是对载体的所有权，著作权许可也仅存在于权利人与传播者之间，简单的个别许可即能满足交易需要。到了模拟复制时代，传播方式日趋多元，依靠销售载体的方式传播作品已无法满足需要。首先，大量商业机构开始大规模使用作品，仅靠著作权人自己已无力规制其利用，商业机构也无法逐一向权利人申请许可。其次，录音机、录像机等复制设备向私人领域普及，私人复制逐渐从个别现象变成普遍行为，传统交易模式受到了巨大冲击。在此前提下，直接联系权利人与使用者的个别许可已无法通过有效率的方式实现，著作权集体管理组织因此出现，将传统的个别许可转化为集中许可，以此降低权利人与使用者的交易成本。[2]对权利人来说，集体管理组织代替其进行许可与后续监管，使权利人集中于创作行为本身，细化了社会分工；对使用者来说，特别是需要利用大量作品的使用者，集体管理组织免除了其搜寻与协商成本，提高了许可效率。


然而，著作权集体管理组织毕竟是模拟复制时代的制度产物，随着新传播技术的发展，相关交易成本不断变化，一方面传播成本降低，数字化作品的传播速度达到了无时间差、无地域性的境界，使用者获取作品的渠道与成本大为降低；另一方面传播技术转移，每一个连接到网络的个体都可以成为创作者、传播者和使用者。在此前提下，新技术给传统的著作权集中许可机制带来了如下挑战。


1. 著作权许可“去中间化”趋势带来的挑战。所谓“去中间化”趋势，是指著作权许可模式向个别许可回归。个别许可的复兴，得益于新技术提高了权利人对作品的控制力。首先，数字技术使著作权许可过程中的搜寻成本大幅降低，权利人与使用者特别是技术措施与权利管理信息在著作权法中获得承认，权利人能够明确获知作品每一次被使用的情形，也就能够通过使用者的利用方式和范围来确定价格。[3]因此，以拆封合同（shrink-wrap license）、点击合同（click-wrap license）与浏览合同（browse-wrap license）为代表的格式合同，成为私人控制作品利用方式的新手段，也使得权利人实施个别许可重新成为可能。[4]一方面，许可合同的格式性降低了个别许可的协商成本，另一方面技术措施则保证了个别许可在技术上的可能性。有学者指出，即使数字化作品已到达最终用户手中，著作权人仍然能够拥有对作品近乎完全的控制力，并许可使用合同保证、重构他们的权利。[5]


与去中间化的著作权许可模式相比，集中许可机制的局限性表现在交易机制的灵活性不足上。从权利人的控制力上看，个别许可由权利人自由拟定格式合同的条款，而集中许可乃是由集体管理组织统一拟定许可条件，权利人由于无法及时干预集体管理组织对其作品的利用方式和定价，因而丧失了交易条件上的“自治”。


2. 著作权许可“去产权化”趋势带来的挑战。所谓“去产权化”趋势，是指权利人以放弃权利的方式允许不特定主体使用作品。有学者将网络与数字技术视为彰显“个人自由”与“文化融合”的助推器，[6]因而信息应该以自由共享为前提，与信息相关的法律必须遵循信息“自由化”的本质来制定，但如今过于宽泛的财产权范畴扼杀了信息的自由属性，权利扩张导致的弊端主要表现在以下三个方面：一是限制了创作者获取可供作为素材的信息；二是限制了新传播技术的发展；三是限制了公众对信息的接触。[7]知识共享（creative commons）等开放许可模式的出现，被视为是应对上述矛盾的产物。著作权开放许可机制旨在打破权利排他性带来的阻隔，其通过设计一系列放弃著作权的许可协议，使著作权人自由选择保留部分的权利，或是开放所有权利，避免了作品传播在许可问题上消耗过多交易成本，并保证了新技术优势的发挥。


与去产权化的著作权开放许可模式相比，集中许可机制的局限性表现在交易机制的许可环节过多。从使用者的交易成本上看，开放许可由于放弃或部分放弃著作权，因此与权利排他性相关的交易成本不复存在，而集中许可仍然建立在授权协商的基础上，作品传播效率必然低于开放许可。


上述两种新兴许可模式的发展趋势体现了权利人与使用者面对新技术的不同偏好。个别许可的回归，意味着权利人希望利用新技术在更大程度上控制作品，在著作权许可中全面体现自己的意志；开放许可的兴起，则意味着使用者希望在著作权许可中排除权利排他性带来的交易成本，使传播效率能完全在信息生产与传播中体现出来。反观著作权集中许可机制，无论是与技术措施保护下的个别许可还是与网络技术催生的开放许可相比，在交易效率上似乎存在一定的局限性。


（二）著作权集中许可机制的制度特征与优势解读


从表面看，与去中间化的著作权个别许可相比，集中许可需要集体管理组织作为作品由权利人转移至使用者的中介，必然增加交易成本；与去产权化的著作权开放许可相比，集中许可由于并未放弃著作权的排他性，因此也无法排除协商成本。然而，集体管理组织许可机制中那些看似导致所谓不必要交易成本的制度设计，却正是维持整个著作权产业独立性与职业性的关键。


1. 著作权集中许可机制对著作权分散性的解决。网络技术的发达，确实克服了传统个别许可中因过高交易成本导致的市场失灵，但这并不意味着与许可相关的交易成本将完全消失。网络技术降低的仅是交易对象的搜寻成本，而与权利许可相关的协商成本仍然是以格式合同的方式来控制，且并未与搜寻成本同步降低。一旦遇到使用者需要大规模利用作品的情形，个别许可模式仍然无法避免与著作权人逐一协商导致的效率问题。可以认为，新传播技术所降低的仅仅是重复性和机械性的交易成本，而与确定交易条件相关的创造性交易成本并未得到改变。[8]

财政部


财政部关于印发《国家物资储备资金管理制度》的通知
财工字[1998]73号
1998年4月10日，财政部


国家物资储备局，各省、自治区、直辖市、计划单列市储备物资管理局，国家物资储备局天津、上海、浙江、深圳办事处，各直属单位：
为了加强国家物资储备资金管理，提高资金使用效益，促进国家储备事业健康发展，根据国家对物资储备资金管理的有关规定，结合国家物资储备系统的实际，我部研究制定了《国家物资储备资金管理制度》，现印发给你们，请遵照执行。执行中遇到什么问题，请及时报告我部。
附件：国家物资储备资金管理制度


第一章 总 则
第一条 为了加强国家物资储备资金（以下简称：储备资金）管理，提高资金使用效益，促进国家物资储备事业健康发展，根据国家对储备资金管理的有关规定，结合国家物资储备系统的实际，制定本制度。
第二条 储备资金是专项用于国家物资储备，以实物形态和货币形态表现的中央财政资金。委托国家物资储备局（以下简称：国家局）代为管理。
第三条 储备资金管理的原则是：
（一）集中控制、分级管理和核算的原则。国家局负责储备资金的集中控制与整体管理和核算，下达储备资金运用计划。各储备物资管理局（办事处）、各直属单位（以下简称储备单位）负责执行国家局下达的储备资金运用计划，具体管理和核算储备资金。
（二）专款专用的原则。未经财政部批准，储备资金不准挪作他用。
（三）收支统一核算的原则。储备资金的收支统一以储备基金的变动进行反映和核算。储备基金是指资产减负债后的净资产。
（四）收付实现制的原则。储备资金在运动过程中，其帐务处理以资金的实际收、付来确定本期的收益和费用。
第四条 储备资金管理的主要任务是：全面执行上级下达的物资购销计划，合理安排资金，认真执行购销结算制度，确保储备资金安全，真实核算和反映资金状况，提高使用效益，努力实现保值增值。
第五条 储备资金管理范围包括：储备物资的变动及相应货币状况，即物资的预购、收储、保管、转移、轮换、开发、借出、收回、销售等和资金的拨出、支付、预付、预收、上缴、收缴、划转、划收及银行存款等。
第六条 储备资金管理是国家物资储备事业管理的重要组成部分，各级储备单位必须建立健全财务机构，配备合格财务人员，切实做好管理和核算工作。
储备资金管理应接受财政部和国家局的领导，接受财政、税务、审计部门的指导和监督。

第二章 物 资 收 储
第七条 收储国内物资，其结算方式有两种：一是收储单位结算方式，即收储单位根据国家局下达的收储指令和订货合同与供货方办理结算；二是国家局结算方式，即国家局按照收储计划和订货合同与供货方办理结算，然后将支付货款金额划转给收储单位。
第八条 收储进口物资，由国家局按照收储计划与进出口公司签订合同并办理结算，然后将物资价款与税费全部划转给收储单位。
第九条 港口、口岸办事处负责进口物资的转运，其所需周转金，逐级向国家局申请。港口、口岸办事处凭有效原始票据及时向收储单位收回进口物资转运至收储单位所垫付的港口费用、运杂费以及按规定标准收取的转运费。收回的周转金应及时上缴国家局。
第十条 收储单位根据收储任务，逐级向国家局申请接收物资资金，并按国家局规定的标准列支接收物资费用，收储物资支付的价款和费用构成物资进价。

第三章 物 资 管 理
第十一条 物资转移。物资转移分帐务转移和实物转移。帐务转移包括类别转移与单位转移。类别转移是专案物资与储备物资之间帐务的转移。单位转移是储备单位之间帐务的转移。实物转移是储备单位之间物资的转移。物资转移过程中，转出单位其物资帐面价格不变。储备单位按照国家局物资转移计划办理物资转移手续。转出、转入单位发生的实物转移费用（实际发生额或核定标准额）要摊入转入单位的物资价格。
第十二条 物资轮换。物资轮换不进行货款结算，采取轮出轮入的办法。异地轮出、轮入要办理物资转移手续。轮出轮入发生的费用，记入轮入单位的轮入物资价格或执行核定标准在储备资金中列支。具体列支渠道另行规定。
第十三条 物资借出。物资借出必须经国务院有关部门批准，严格执行有关规定。借出单位要负责收回借出物资，原则上物回原处，如要异地归还或异物归还，须报经国家局批准，并办理物资转移和其它有关手续。物资借出与收回，其帐面价值不变。实现的增值按照财政部有关规定办理。
第十四条 物资保管、保养。库存物资按照物资管理制度规定进行保管保养。需要特殊维护，支出额在规定标准以上的物资，报国家局专项审批后，列入物资进价。物资检验化验费，由检验化验单位报国家局专项审批后，在储备资金中列支。
第十五条 物资处理。物资因质量发生变化、等级提高或工艺改变等原因，经国家局核实，并报国务院有关部门批准，可降价处理或报废销毁。报废物资要按帐面值核销。物资的销毁费用，按经财政部核准的数额列支。

第四章 物 资 销 售
第十六条 物资销售方法有两种：一是国家局直接销售，二是委托所属单位代为销售。
国家局直接销售。国家局与用户签订物资供货合同，并预收货款开具收款通知。出库单位根据国家局的物资供货合同和收款通知发货，并根据实际物资出库数量计算出实际销售金额向用户进行多退少补货款的结算，然后填制物资出库核算单。国家局依据物资出库核算单向用户开具物资销售增值税发票。
委托所属储备单位销售。国家局下达销售计划，委托储备单位与用户签订销售合同，并收款发货，然后将货款连同物资出库核算单上交国家局。国家局据以补开物资供货合同和收款通知，并开具物资销售增值税发票。
第十七条 储备单位销售物资，必须坚持先收款后发货的原则。物资售出后，储备单位按实际销售价与帐面价进行盈亏核算。
第十八条 储备物资税赋，执行财政部和国家税务总局有关规定。储备物资增值税由国家局集中缴纳，实行先征收后返还的办法，储备单位收储物资发生的进项税票以及运杂费汇总表，要及时逐级上交国家局用于抵扣销项税。
第十九条 储备单位（不含下属单位）的备用金限额，按其下属单位数核定，主要用于物资销售货款的多退与收储物资需支付的有关费用，不足部分向国家局申请，结余部分上缴国家局。
第二十条 国家局依据有关部委文件规定，按本期物资销售货款提取3．5％管理费，专项用于物资储备设施设备的更新改造。国家局对该项资金实行项目管理，经财政部批准，方可使用，并在年终决算报表中单独向财政部报告专项资金的使用情况及专项更改工程的进展情况。

第五章 资 金 损 溢
第二十一条 储备资金必须按国家有关规定，在经财政部或上级财务主管部门批准的银行开设计息帐户，产生的存款利息，增加储备资金。
第二十二条 经财政部批准的银行贷款的应付利息，除特殊情况外列入储备资金核销。
第二十三条 储备单位形成的呆帐、坏帐，经国家局审核并报财政部批准后，可作核销储备资金处理。
第二十四条 收储物资要严格执行物资管理制度，严把数量、质量关，对数量、质量有问题的物资，要及时办理索赔。获赔款可按一定比例弥补索赔费用。具体比例另行规定。
第二十五条 物资在收储、保管、销售过程中产生的物资溢余和资金溢余，转增储备资金。
第二十六条 物资在收储、保管、销售过程中产生的物资短少和资金亏损，应按合理损耗、意外事故和责任事故分别处理。合理损耗按物资管理制度的有关规定处理。意外事故发生的损失，逐级上报国家局审核，经财政部批准后核减储备资金。责任事故造成的损失，要认真查明原因，根据情节轻重，追究单位负责人和当事人的责任。责任事故具体处理权限规定如下：
1．损失金额在2000元以下的（含2000元），由基层处提出处理意见，报储备物资管理局（办事处）〔以下简称管理局（办事处）〕审批。
2．损失金额在2000元以上10000元以下的（含10000元），由基层处提出处理意见，报管理局（办事处）审核后，由国家局审批，同时报财政部备案。
3．损失金额在10000元以上的，由基层处与管理局（办事处）提出处理意见，报国家局审核后，由财政部审批。
4．危险品物资损失处理权限，按物资管理制度有关规定执行。

第六章 财务报告和财务分析
第二十七条 储备单位要按季、按年逐级向国家局报送储备资金财务报告，国家局按季、按年向财政部报送储备资金财务报告。财务报告包括资产负债表、物资情况表、基金分析表、损益表、有关附表以及财务情况说明书。
财务情况说明书，主要总结国家局或储备单位在本期内储备资金的活动情况以及表与表之间相关数字关系。
第二十八条 财务分析的内容包括物资损溢，资金盈亏以及产生的原因。
财务分析的指标包括：资产负债率、收储物资资金利用率、收回资金上缴率、借出物资回收率等。

第七章 责 任 和 纪 律
第二十九条 储备资金是国家物资储备事业的根本，管好用好储备资金，是国家物资储备系统的工作责任和任务，储备单位要加强领导，强化管理；业务、财务部门要协同配合，严格执行国家的有关政策、法规；财务人员要严格执行财经制度，严肃财经纪律，加强资金核算，及时无误地反映储备资金管理和运用情况。
第三十条 储备资金必须专项使用，未经财政部与国家局批准，任何单位和个人都无权动用和挪作他用，必须遵守如下纪律，违者应视情节轻重给予纪律处分直至依法追究刑事责任。
1．不准用储备资金对外投资、担保或抵押。
2．不准用储备资金搞经营或作注册资金开办企业。
3．不准用储备资金作抵押向银行申请自营贷款。
4．不准用储备资金弥补经费不足。
5．不准用储备资金搞基本建设投资。
6．不准外借储备资金银行帐户或用于本单位其他业务的结算。
7．不准截留或私分储备资金及物资资金溢余。
8．不准超过规定标准列支费用和核销资金。

第八章 附 则
第三十一条 储备单位要强化借出物资的管理和核算。除在储备资金内进行核算外，应另设辅助帐进行管理和核算。
第三十二条 经上级主管部门批准收储的专项储备物资，其资金的管理，可参照本制度执行。
第三十三条 储备单位可根据本制度，结合本单位实际情况，制定实施细则，并报国家局备案。
第三十四条 本制度自1998年1月1日起执行。1990年1月国家局颁发的《储备物资资金管理暂行办法》以及本制度颁发前发布的有关规定同时废止。
第三十五条 本制度由财政部负责解释。