浅谈不作为犯罪

侯印超


引例：黄某不救助案

　　被告人黄某，男，43岁，渔民。1999年11月27日，黄某在长江上捕鱼，突然一条用于摆渡的小船因载人过多而倾翻，小船上的人员全部落水。由于落水人员当中有一部分不会游泳，故其生命处于极度危险状态。这时参与抢救的人们纷纷要求黄某立即参加抢救行动，黄某却笃信封建迷信，认为参加抢救落水的人会给自己带来灾难，因而坚决拒绝参加抢救行动，也不允许其他人用他的船去救人。由于抢救工具不够，最终有四人因抢救不及时而溺水身亡。事后应广大群众的强烈要求，检察机关以不作为犯罪对黄某提起诉讼，要求人民法院予以严惩。
　　黄某的行为是否构成犯罪，对此法院认为：黄某见死不救确实应当谴责，但对于此次事故多人翻船落水而生命处于极度危险状态，可是该危险状态的出现同黄某的行为没有任何联系，黄某对此危险状态并无积极防止的法定义务，也不存在抢救的职业或业务要求。这样，黄某的不作为行为与作为结果的四人死亡之间没有因果关系，故黄某的行为应认定无罪。
　　根据我国刑法，任何一种犯罪的成立都必须具备四个方面的构成要件，即犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面。其中，犯罪客体是指刑法所保护而为犯罪所侵犯的社会主义社会关系；犯罪客观方面，是指犯罪活动的客观外在表现，包括危害行为、危害结果以及危害行为与危害结果之间的因果关系；犯罪主体，是指达到法定刑事责任年龄，具有刑事责任能力、实施危害行为的自然人；犯罪主观方面，是指行为人有罪过，包括故意和过失。
　　引例中黄某没有实施危害行为致使小船倾翻，也就没有主观上的罪过；虽然其可以成为犯罪主体，尽管有社会关系被侵害，但黄某并不是故意犯罪。问题的焦点是黄某不去救人最终导致四人因抢救不及时而溺水身亡，那么黄某是否构成不作为犯罪。这一问题涉及犯罪客观方面中危害行为与危害结果之间的因果关系，即不作为犯罪的因果关系问题。因为危害行为的基本表现形式有两种，即作为和不作为；又因为人们的惯性思维认为危害行为就是危害人主动实施的具有某种危害结果的行为，即作为的危害行为，往往模糊甚至忽略了不作为的危害行为。所以有一种看法认为：不作为的危害行为与危害结果之间在客观事实上并不存在因果关系，而只是法律拟制的因果关系。诚然，这种看法是错误的。因为正是行为人的不作为才导致了危害结果的发生，详言之，就是它应该阻止而没有阻止事物向危险方向发展，以至于引起了危害结果的发生。这当中有一个条件，那就是它要以行为人负有特定的义务为前提。
　　不作为犯罪，在表面上看来，不作为人什么都没做，好像不构成犯罪，但这只是不作为这种特殊行为的假象；不作为正是由于和隐藏在其背后特定的法定义务联系在一起，所以才具有了违法性，更具有了与危害结果不可割断的因果联系。需要指出的是，这里所说的义务只能是法定义务，而不能是道德义务、习惯义务等其它的义务。所以，引例中黄某因没有法律上规定其去救人的义务，故不构成不作为犯罪；但在道义上，这种见死不救的做法，虽然令人发指，但我们只能在道义上予以谴责而不能用法律去惩罚他。
　　通常，这种特定义务的形成，包括以下四种：
⑴ 法定的义务。这里法定的义务特指那些只有归刑法调整的才能成为不作为的特定义务。
⑵ 职务上或业务上要求履行的义务。是指行为人由于具有特殊身份，因此负有特定的义务。如医生有救死扶伤的义务，消防队员有灭火的义务，老师有教书育人的义务（这些行为人似乎只有在特定地点才有上述义务）。
⑶ 先行行为引起的义务。是指行为人由于自己的行为而使受刑罚保护的某种法益处于危险的状态，行为人负有采取有效措施使受保护的特定法益消除危险的特定义务。例如，甲带着邻居的小孩去公园游玩，小孩一旦被甲带出其监护人的范围，甲就负有保护小孩安全的义务。所以，当如果有人把小孩推入水中，甲就有义务去救小孩，而不能因为小孩不是他推下去的而在一旁袖手旁观。这种义务就是先行行为引起的特定义务。
⑷ 约定的义务。是指由合同或协议等合法契约所确定的双方当事人之间约定的义务。而这种约定的义务通常只发生在民事法律关系之中，仅对双方当事人产生作用。但当因未履行约定义务而造成严重的社会危害，并同刑法规定的特定犯罪构成要件相互吻合时，相应的不作为行为有可能被纳入刑事法律关系之中。比如，未按照合同约定对产品进行全面的质量检查，因此导致重大事故或酿成人员伤亡事故的，就可能构成不作为犯罪。
　　另外，虽然社会上也奉行着其他义务，诸如道德上的义务、习惯上的义务等，如路见不平、拔刀相助，见义勇为等壮举，因被人们所推崇，所以慢慢地就成了社会上公认的信条和义务。但是，因为这类义务不是法律明文规定的，而仅仅是公序良俗，所以就不能称之为法定义务，也就更不能成为刑法里不作为犯罪的法定义务。但是，因为法律固有的弱点和缺陷：它不能调整所有的社会关系。所以，我国才要坚持“依法治国，以德治国”这一基本国策，法、德并用才能更好地维护社会的秩序稳定。
　　这不禁使我想起了去年长江大学三名见义勇为大学生为救失水儿童溺水身亡的事件。据在场的其他同学的回忆说，他们本来都不会死的，当时旁边就有打渔的船，那些同学哭着跪下求渔民下去救人，几个渔民却无动于衷，最后才有了三名大学生溺水身亡的悲剧。诚然，与引例中的黄某一样，这几个渔民的行为并不构成不作为犯罪。但，就这样的悲剧还在不断的重演，这已经与法律所期望的、所维护的安稳有序的社会生活相背道而驰。太多的事实、太多的悲剧提醒着我们有必要去反思一下我们的法律制度。
　　法律是刚性的，道德是柔性的。因为法律不能调整所有的社会关系，所以有时就要靠道德去调节；但由于其是柔性的，所以有时就没有有效地调节，也就不会有良好的结果。正如社会上所痛恨的“见死不救”这一令人发指的行为，仅靠道德是无法调节的，我们除了谴责他们还能做什么？因为罪刑法定原则，一些重大的道德义务永远都成不了不作为犯罪中的义务。因此就有人提倡把一些重大道德义务上升为法定义务，或者使其成为不作为犯罪的义务来源。目前，美国、德国、法国、加拿大、意大利等国已有类似的规定，把重大道德义务作为不作为犯罪的义务来源之一。如德国《刑法典》第323条规定了拒不救助罪：“行为人在发生不幸事故而致公共的危险或者紧急危难时，尽管要求和根据状况能够期待他人进行救助，特别是不存在显著的自己的危险和不侵害其他重要义务，却不予救助的，处一年以下自由刑或者金钱刑”。而我国的刑法理论仍然坚持单纯的道德义务不能成为不作为犯罪发生的根据。在此，我认为此观点已随着时代的发展、社会的进步而落伍，业已与法理所期待的社会生活相背离；我国应该引进或者自创相关制度，以弥补不作为犯罪相关方面上存在的缺陷和不足，以避免“见死不救”等悲剧的继续发生。
最后，因不作为犯罪在“特定义务”上存在的缺陷和不足，现实社会中时有相关悲剧的发生，造成的损失和影响难以估量。所以，我国刑法中关于不作为犯罪的制度仍需完善。


湖北省武汉市人民政府


武汉市人民政府关于印发《武汉市城镇企业职工基本养老保险暂行办法》的通知
武汉市人民政府



通知
各区县人民政府，市人民政府各部门、各直属机构，各部属、省属驻汉企业、事业单位：
现将《武汉市城镇企业职工基本养老保险暂行办法》印发给你们，请按照执行。
建立统一的企业职工基本养老保险制度，是推进社会保障制度改革的重要内容。各区县人民政府、各部门、各单位要从改革、发展、稳定的大局出发，认真组织实施上述办法，积极稳妥地推进社会保障制度改革，确保我市企业职工养老保险制度从1998年7月1日起与国务院决定建
立的统一的企业职工基本养老保险制度并轨。


第一章 总 则
第一条 为保障城镇企业职工退休后的基本生活，进一步完善社会统筹和个人帐户相结合（以下简称统帐结合）的企业职工基本养老保险制度，根据《国务院关于建立统一的企业职工基本养老保险制度的决定》（国发〔1997〕26号），制定本办法。
第二条 本办法所称企业职工基本养老保险制度，是指经法定程序确立，由政府主管部门负责组织和管理，企业和在职职工共同承担缴纳基本养老保险费的义务，退休人员按缴纳基本养老保险费情况享受基本养老保险待遇的社会保险制度。
第三条 本办法适用于本市城区的国有企业、集体所有制企业、股份制企业、股份合作制企业、外商投资企业、私营企业及其在职职工和退休人员，以及个体工商户（包括其它个体劳动者，下同）业主、帮工和退休人员。
外商投资企业的外籍人员以及国家另有规定的企业和人员，不适用本办法。
第四条 企业职工基本养老保险实行统帐结合的制度，贯彻社会互济与自我保障相结合、公平与效率相结合、行政管理与基本养老保险基金管理分开、保障水平与经济发展水平和社会承受能力相适应的原则。
第五条 企业和职工必须依法参加企业职工基本养老保险，履行缴纳基本养老保险费的义务。职工享受基本养老保险待遇的权利受法律保护。
第六条 逐步建立多层次的企业职工养老保险体系，除本办法规定的基本养老保险外，有条件的企业应积极开展企业补充养老保险，提倡和鼓励职工参加个人储蓄性养老保险。

第二章 基本养老保险费的缴纳
第七条 企业以本企业上年度职工月平均工资总额（按国家统计局规定的口径，下同）为缴纳基本养老保险费基数（以下简称缴费工资基数），职工个人以本人上年度月平均工资为缴费工资基数。企业缴费工资基数不得低于职工个人缴费工资基数之和。
职工上年度月平均工资低于上年度全市职工月平均工资60％，以上年度全市职工月平均工资的60％作为缴费工资基数；超过上年度全市职工月平均工资300％，超过部分不计入缴费工资基数。
第八条 国有企业、集体所有制企业、股份制企业、股份合作制企业每月按缴费工资基数的25％缴纳基本养老保险费，职工个人每月按缴费工资基数的4％缴纳基本养老保险费。
外商投资企业、私营企业每月按参保人员缴费工资基数的20％缴纳基本养老保险费，外商投资企业中方职工、私营企业业主和职工个人，每月按缴费工资基数的4％缴纳基本养老保险费。
个体工商户业主本人每月按缴费工资基数的24％缴纳基本养老保险费；帮工每月按缴费工资基数的4％缴纳基本养老保险费，另由业主为其按缴费工资基数的20％缴纳基本养老保险费。
本办法实施后，随着职工个人缴纳基本养老保险费比例逐步提高到其缴费工资基数的8％，相应降低企业缴纳基本养老保险费的比例。
第九条 企业缴纳的基本养老保险费在税前列支。
第十条 职工个人缴纳基本养老保险费，由所在企业按月从其工资中代扣。对职工工资中缴纳基本养老保险费的部分免征个人所得税。
第十一条 企业应到所在区社会保险经办机构和地方税务机构办理基本养老保险登记和缴纳基本养老保险费登记手续；新开办的企业应在开办之日起1个月内办理。
第十二条 企业应按规定时间到所在区社会保险经办机构核定本企业和职工个人应缴纳的基本养老保险费数额，并如数将基本养老保险费缴交地方税务机构代收。地方税务机构应于每月15日前将所收基本养老保险费转入基本养老保险基金专户。
第十三条 个体工商户业主、帮工向所在区社会保险经办机构缴纳基本养老保险费。
第十四条 企业分立、兼并、合并、破产、撤销以及与职工建立或解除劳动关系，应在1个月内到所在区社会保险经办机构办理基本养老保险变更登记或注销登记手续。
第十五条 对企业应缴纳的基本养老保险费不予减免；确实无力缴纳基本养老保险费的，经市社会保险委员会批准，可适当延期缴纳，但延期时间不得超过3个月。
第十六条 企业破产、撤销、解散，应首先从土地使用权出让所得或其他财产中划出基本养老保险费，交社会保险经办机构。
第十七条 职工退休，企业不再为其缴纳基本养老保险费，个人也停止缴纳基本养老保险费。

第三章 职工基本养老保险个人帐户的管理
第十八条 社会保险经办机构办理基本养老保险登记手续时，应为参加基本养老保险的职工设立职工基本养老保险个人帐户，核发《职工基本养老保险个人帐户手册》，并以职工本人的身份证号作为职工基本养老保险个人帐户号。
《职工基本养老保险个人帐户手册》用于记载职工在职期间个人缴纳的基本养老保险费及从企业缴纳的基本养老保险费中相应划入的部分，作为职工退休后计发养老金的依据。
第十九条 从1998年1月1日起，职工基本养老保险个人帐户储存额按职工本人缴费工资基数11％的比例记载。
本办法实施前后的职工基本养老保险个人帐户储存额合并计算。
第二十条 社会保险经办机构应每年分户打印一次职工基本养老保险个人帐户储存额对帐单，交职工所在企业与职工本人核对，并由职工保存。
第二十一条 企业和职工不按时足额缴纳基本养老保险费，社会保险经办机构在其补缴后再在其基本养老保险个人帐户补记。
第二十二条 职工基本养老保险个人帐户的积累储存额参考银行1年期居民定期存款利率计息。当年缴纳的基本养老保险费按零存整取利率计息，每年计息1次，息金转为积累额。具体利率，由市社保局每年公布1次。
第二十三条 职工在市内变更工作单位，不变换职工基本养老保险个人帐户；由于与所在企业解除劳动关系等原因停止缴纳基本养老保险费，保留职工基本养老保险个人帐户；重新工作后继续缴纳基本养老保险费，职工基本养老保险个人帐户的前后储存额累计计算。
第二十四条 职工调出本市，1998年1月1日以后记入职工基本养老保险个人帐户的储存额本息全部随同转移，1997年12月31日以前的储存额只转移职工个人缴纳的基本养老保险费。
第二十五条 职工基本养老保险个人帐户储存额用于职工养老，有下列情况之一，方可提前支取：
（一）职工未到法定退休年龄死亡，职工基本养老保险个人帐户中职工个人缴纳的基本养老保险费本息，可由其指定的受益人或法定继承人一次性领取；
（二）职工未到法定退休年龄去境外定居，职工基本养老保险个人帐户中职工个人缴纳的基本养老保险费本息，由职工本人一次性领取，同时终止其职工基本养老保险关系。
第二十六条 《职工基本养老保险个人帐户手册》由职工保存，职工变动工作单位时随同转移，职工退休时由社会保险经办机构收回，同时发给退休证。

第四章 基本养老保险待遇的享受
第二十七条 享受基本养老保险待遇，应同时具备下列条件：
（一）达到国家规定的退休年龄（个体工商户业主及其帮工应达到男性年满60周岁，女性年满50周岁）；
（二）达到规定的缴纳基本养老保险费年限（包括视同缴纳基本养老保险费年限的连续工龄在内），即在实施统帐结合办法前参加工作，缴纳基本养老保险费累计满10年，或在实施统帐结合办法后参加工作，缴纳基本养老保险费累计满15年。
第二十八条 职工符合本办法第二十七条的规定，从办理退休手续的次月起，分别按下列规定逐月领取养老金：
（一）实施统帐结合办法前参加工作，1997年12月31日前退休的，按有关规定计发养老金，再按职工基本养老保险个人帐户储存额除以120增发养老金；
（二）实施统帐结合办法后参加工作的，月养老金为基础养老金、个人帐户养老金之和。其中，基础养老金为退休前一年全市职工月平均工资的20％（下同）；个人帐户养老金为职工基本养老保险个人帐户储存额除以120（下同）。
（三）实施统帐结合办法前参加工作，1998年1月1日后退休的，月养老金为基础养老金、个人帐户养老金、过渡性养老金之和。其中，过渡性养老金的计算公式为：
过渡性养老金＝退休前一年全市职工月平均工资×个人缴纳基本养老保险费工资平均指数×1．3％×职工应建立职工基本养老保险个人帐户前的工龄
上列计算公式中的个人缴纳基本养老保险费工资平均指数为：职工当年本人缴纳基本养老保险费工资除以对应年份的社会平均工资，得出当年缴纳基本养老保险费工资指数，再将退休前历年缴纳基本养老保险费工资指数相加，除以缴纳基本养老保险费年限。计算公式为：
个人缴纳基本养老保险费工资平均指数＝
Ｘ1 Ｘ2 Ｘn
〔－－＋－－＋……＋－－〕÷ｎ
Ｃ1 Ｃ2 Ｃn
其中：Ｘ－－代表本人缴纳基本养老保险费工资；
Ｃ－－代表社会平均工资；
ｎ－－代表个人缴纳基本养老保险费年限。
第二十九条 由老办法规定的养老金计发办法过渡到本办法规定的养老金计发办法，过渡期为3年（1998年1月1日到2000年12月31日）。职工在过渡期内退休，按本办法的规定计发的养老金低于老办法的规定的，可按老办法的规定补齐；高于老办法规定的，最高不得超
过按老办法的规定计发的养老金的20％。
第三十条 退休人员的月养老金达不到本市退休人员月养老金最低标准，可按最低标准发放。退休人员月养老金最低标准，由市社保局按略高于本市城镇居民最低生活保障线的水平提出，市社会保险委员会审核，报市人民政府批准。
第三十一条 未达到本办法第二十七条规定的缴纳基本养老保险费年限，职工退休后不享受基本养老金待遇，可一次性领取职工基本养老保险个人帐户储存额本息，有视同缴纳基本养老保险费年限的，还可每满一年领取相当一个半月退休前一年全市职工月平均工资的养老金，同时终止
职工基本养老保险关系。
第三十二条 职工退休未领完职工基本养老保险个人帐户储存额本息死亡，储存额中个人缴纳的基本养老保险费本息余额，可由其指定的受益人或法定继承人一次性领取。
第三十三条 职工因工（公）致残完全丧失劳动能力，经市劳动鉴定委员会确认，由社会保险经办机构按有关规定给予养老保险待遇。
第三十四条 企业应按规定到社会保险经办机构办理享受基本养老保险待遇人员的复核手续；由于退休人员去境外定居或其他原因不能办理的，应按国家有关规定取得证明；无故不办的，社会保险经办机构可停拨养老金。
第三十五条 养老金按全市职工上年月平均工资增长额的一定比例定期调整。调整时间和水平，由市社保局按照省人民政府的有关政策规定提出意见，报市人民政府批准。

第五章 基本养老保险的组织与管理
第三十六条 市社会保险委员会为全市职工基本养老保险领导机构，负责审议企业职工基本养老保险发展规划和法规规章草案，研究、协调有关企业职工基本养老保险的重大问题。
市社保局是市人民政府管理企业职工基本养老保险的职能部门，负责贯彻实施企业职工基本养老保险法律、法规、政策和检查监督有关执行情况，拟订企业职工基本养老保险法规规章草案及有关政策，管理企业职工基本养老保险业务和基金。
社会保险经办机构在市社保局领导下，按分工经办企业职工基本养老保险业务，主要职责是：负责核定企业和职工个人应缴基本养老保险费数额和支付养老金；管理职工基本养老保险个人帐户；为企业和职工提供有关企业职工基本养老保险的查询等服务；受市社保局委托，依法查处企
业和职工违反有关企业职工基本养老保险法律、法规、规章的行为；办理市社保局委托或者授权办理的其他事务。
第三十七条 基本养老保险基金按收支两条线办法管理。具体办法，由市社保、财政局另行制定。
第三十八条 基本养老保险基金专项用于企业职工基本养老保险；不敷使用时，由地方财政补贴。
第三十九条 市社保局应定期或根据市社会保险委员会的要求，汇总、核实基本养老保险基金使用管理情况，并向市社会保险委员会汇报。
第四十条 基本养老保险基金收支运营，接受市社会保险基金监事会的监督、检查。
第四十一条 社会保险经办机构应逐步提高企业职工基本养老保险社会化管理水平，做好管理服务工作，减轻企业的社会事务负担。
第四十二条 企业或在职职工、退休人员可向社会保险经办机构核查缴纳基本养老保险费和支付养老金的情况，社会保险经办机构应积极提供服务。
第四十三条 社会保险经办机构可根据工作需要核查企业职工人数、名单、工资发放等情况，企业必须如实提供资料。
第四十四条 审计部门对基本养老保险基金及其专户资金的管理使用情况和企业缴纳基本养老保险费的情况，依法进行审计监督。
第四十五条 地方税务机构应积极配合社会保险经办机构做好代收基本养老保险费的工作，保证基本养老保险费及时足额入帐。
第四十六条 企业参加职工基本养老保险情况，受同级工会监督。企业应及时将《职工基本养老保险个人帐户手册》及其对帐单发给职工，及时足额缴纳基本养老保险费和发放养老金。

第六章 争议处理与处罚
第四十七条 职工与企业发生基本养老保险争议，可向市社会保险争议仲裁委员会申请仲裁。
第四十八条 企业不按规定参加职工基本养老保险，由社会保险经办机构发出通知书限期参加。企业必须在接到通知书之日起15日内按本办法第十一条的规定办理登记手续，逾期仍不参加基本养老保险的，可处以罚款。社会保险经办机构可依法申请人民法院强制执行。
第四十九条 企业不按时足额缴纳基本养老保险费，由收费机构发出催缴通知书限期缴纳，逾期仍不缴费的，可由社会保险经办机构依法申请人民法院强制执行，并自逾期之日起，每日按所欠基本养老保险费的2‰加收滞纳金。
所收滞纳金应并入基本养老保险基金。
第五十条 企业应按时足额将养老金发放给退休人员；不按时足额发放的，由社会保险经办机构发出通知书限期发放；逾期仍不发放的，可处以罚款。社会保险经办机构可依法申请人民法院强制执行。
第五十一条 退休人员死亡，其直系亲属或有关单位应及时到社会保险经办机构办理注销职工基本养老保险关系的手续；以伪造证件或其他手段多领、冒领养老金的，社会保险经办机构应追回多领、冒领的养老金；情节严重的，可处以罚款。
第五十二条 社会保险工作人员有下列行为之一，由所在单位或有关部门给予行政处分；构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。
（一）未按规定将基本养老保险费转入基本养老保险基金专户的；
（二）贪污挪用基本养老保险基金和养老金的；
（三）违反基本养老保险基金管理规定，造成损失的；
（四）擅自放宽领取养老金条件的。
第五十三条 不服社会保险经办机构作出的处理决定，可依法申请行政复议，也可直接向人民法院提起行政诉讼；逾期不申请行政复议，也不提起行政诉讼，又不履行处理决定的，社会保险经办机构可向人民法院申请强制执行。
第五十四条 扰乱社会保险机构正常工作秩序，由公安机关按《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定予以处罚；构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。

第七章 附 则
第五十五条 已参加企业职工基本养老保险的机关、事业单位及其合同制工人和退休人员，以及实行企业化管理的事业单位及其在职和退休人员，按本办法的规定执行。
第五十六条 蔡甸、江夏、东西湖、汉南区和黄陂、新洲县城镇企业职工基本养老保险实施方案，由各区县人民政府根据《国务院关于建立统一的企业职工基本养老保险制度的决定》并参照本办法拟订，报市社会保险委员会审批后实施。
第五十七条 本办法的具体应用问题，由市社保局负责解释。
第五十八条 本办法自1998年7月1日起施行，《武汉市城镇企业职工养老保险办法（试行）》（武政〔1995〕12号）、《武汉市人民政府关于集体所有制企业贯彻〈武汉市城镇企业职工养老保险实施办法（试行）〉的通知》（武政〔1995〕48号）和《武汉市城镇私
营企业、个体工商户业主、帮工养老保险实施办法（试行）》（武政〔1996〕68号）同时废止。本市过去发布的其它有关企业职工基本养老保险的规定与本办法不一致的，以本办法为准。



1998年6月11日