浅析我国民商法合一的发展趋势

王春胜


　　近些年，我国法学界学者对我国商法进行了较为热烈的讨论。然而，对商法的调整范围、体系和法律地位等问题却众说纷纭。较为主要的观点有两种：一种观点主张民商分立，认为商法是一个独立的法律部门；第二种观点主张民商合一，认为商法属于民法，是民法的特别法。研究商法的法律地位，尤其是在我国市场经济条件下商法的法律地位，对我国法学及立法体例的研究与发展，具有现实意义。
　　商法最初的形式是商人习惯法，产生于中世纪的欧洲。这一制度的形成有着特定的社会根源。十字军东征打开了东西方的商路，促进了地中海海上贸易的发达和地中海沿岸一些新兴城市的商业贸易的繁荣。然而，与此形成鲜明对比的是，中世纪的欧洲大陆仍然处于封建法和寺院法的支配之下，许多营利性的商业活动被明令禁止。在贸易发展和封建法制尖锐冲突的背景下，在意大利最早出现了商人行会组织——商人基尔特。该组织最初的目的旨在联合保护商人自身利益，反抗封建法制的束缚，后逐渐担负起制定编纂规约或习惯规则等多种职责。这些行业规则、规约、商人惯例几百年间被商人行会因袭沿用，形成了较为系统的商人习惯法。十六世纪后，资本主义商品关系的萌芽与封建势力的衰落，使商人习惯法向成文法转变具备了条件，欧洲一些国家纷纷以成文法的形式对中世纪的商人习惯法加以确认。早期的商法采取的是属人主义立场，即其规则只适用于商人之间，因此，又称“商人法”。
　　现代商法的形成是以1807年《法国商法典》的诞生为标志。该法摒弃了商人主义立场，而以商行为观念为其立法基础，开创了大陆法民商分立体例。继法国之后，几乎所有欧洲大陆国家均采取了形式商法的体例。1900年的《德国商法典》在《法国商法典》商行为法基础上，建立了以商主体为本位的新商人法立法主义，提出了确定商法适用范围的双重标准，即客观商行为与主观商主体相结合。客观地说，无论在内容、结构及立法技术上，《德国商法典》对大陆法系国家商法的完善都具有重要影响。1
　　而以判例法为主要渊源的普通法系国家中并没有形式意义的商法。19世纪以后，英美国家相继制定了一些商事条例。《美国统一法典》也不是一部真正的商法典，实际上是商事合同法。在实行计划经济体制的国家里，由于社会经济制度的不同，在经济体制改革前都没有统一商法典。经济体制改革之后，商法调整的经济关系一部分由民法调整，一部分由经济法调整。
　　商法是商品经济发展的必然产物，它是资本主义生产关系萌芽在冲破封建法制的束缚后应运而生的。它起到了调整传统意义的商事活动的作用，并对民法调整社会经济关系起到补充的作用，其对经济发展和立法发展的历史影响不容置疑。然而，随着经济的发展，社会化大生产与市场经济水平的不断提高，出现了“民法商法化”的现象，加之经济法的产生，使商法独立存在的基础发生了动摇。
　　第一，“商人”与“商行为”的概念难以界定。商法学派按照传统的分类将商法主要内容分成商主体法与商行为法。然而，现代市场经济极大发展的结果，导致人的普遍商化，生产者直接成为商人，商人直接成为工业生产者，商业职能与生产职能融合，使过去依据商法只有商人才能取得经商的特权，现在人人可以取得，导致商人特殊阶层的特殊利益的消失。2在现代市场经济条件下，商行为也很难区分，越来越多的营利性营业行为纳入社会“生产经营”活动的范畴，从而使不同类型的“产业”之间的外部差别日益模糊，无业不商，商行为的范围难以列举。传统意义上的商行为与其他经济行为紧密融合，商业中介人和服务业者逐渐转变为“商人”，形成第三产业。高新技术和信息在知识经济时代的有偿应用，更是扩大了传统商行为概念的内涵。传统商法的立法理论基础与现代社会经济发展的要求不相适应，商法很难成为现代社会的独立的法律部门。
　　第二，商法的体系发生了变化。在现代高度发达的市场经济条件下，民法日益商法化，在立法上逐渐出现民商合一的趋势。瑞士于1881年率先制定《债务法》，后将《债务法》并入《民法》作为一编。其后，泰国民法典、苏俄民法典、匈牙利民法典等，均采用民商合一主义。意大利原来是民商分立，后改采民商合一，将原来民商二法典合并为1942年的新民法典。新中国自1949年以来，一直采用民商合一的立法体例。我国的民法将合同关系纳入其调整范围，海商法、票据法、保险法等都属于民法的特别法。
由此可见，商法发展的趋势是民商合一体例。
民政部


民政部关于印发《第二次全国假肢工作会议纪要》的通知
民政部


各省、自治区、直辖市民政厅(局)，各假肢工厂、假肢科研所：
一九八六年十一月三日至十日，我部在青岛市召开了第二次全国假肢工作会议。会议开得是成功的。现将《第二次全国假肢工作会议纪要》印发给你们，望结合当地情况，认真贯彻执行。

附：第二次全国假肢工作会议纪要
第二次全国假肢工作会议，于一九八六年十一月三日至十日在青岛市召开。参加会议的有各省、自治区、直辖市民政厅(局)负责假肢工作的处长、经理，各假肢厂的厂长和假肢装配站站长，有关专家、教授、还有外系统、集体或个人开办的假肢厂(车间)的代表。会议传达了崔乃夫部长
最近关于假肢工作的重要讲话。唐一志司长做了题为《加快改革步伐，增强工厂活力，为实现假肢工作的现代化而奋斗》的工作报告。会议以假肢行业的改革为中心，总结交流了经验，进一步明确了业务指导思想，统一了对假肢工厂性质的认识，制定了改革措施，通过了《假肢行业“七五
”科技发展规划》。同时，召开了中国假肢协会成立大会，选举了协会的领导机构。会议开得很成功。
一、七年来的回顾
会议认为，自一九七九年全国假肢工作会议以来，在党的十一届三中全会正确路线指引下，我国的假肢工作取得了长足的进步。特别是近几年，在改革浪潮的推动下，各地假肢厂积极改革，大胆探索，社会效益和经济效益明显提高。目前，全国直属民政部门管理的有三十七家假肢厂和
十个假肢装配站，另有九家属于医务部门和其他系统的假肢厂(车间)，合计共五十六家假肢厂、站，分布在除西藏以外的各省、自治区、直辖市。据民政部对本系统假肢厂的统计，一九八五年有职工四千一百余人，假肢产品的年产量为：假肢三万零九百件，矫形、辅助器八万九千二百件，
专用三轮车、轮椅一万二千八百辆；年产值为二千零二十五万元，年利润为二百九十五万元。与一九七九年相比，假肢厂、站数增加了三分之一，从业人数增加了二分之一，产值翻一番，利润翻两番。
但由于假肢工作基础差，底子薄，发展不平衡，目前还存在许多问题，主要表现在：(1)改革的步子不大，有些问题统得过死，工厂缺乏活力；(2)人才缺乏，后继乏人；(3)设备陈旧，技术落后，资金匮乏；(4)有些主管部门对假肢工作重视不够，多头领导，扶持措施不力。
二、明确业务指导思想
随着国民经济的发展，人民生活水平的提高，尤其是残疾人康复工作的广泛开展，残疾人对假肢产品的品种、质量要求愈来愈高，假肢工作要更好、更广泛地为残疾人服务，必须扩大假肢范畴，加速假肢产品的更新换代。随着经济体制改革的深入发展，以承包为主的各种经济责任制的
推行，假肢厂不能再靠吃“事业”的大锅饭过日子了，必须按经济规律办事，加强企业化管理，走放开、搞活的道路。
假肢工作要适应新的形势，就必须首先更新观念，端正业务指导思想。会议认为，发展假肢工作的指导思想是：加快改革步伐，扩大假肢范畴，坚持为残疾人服务；加强企业管理，增强工厂活力，努力提高两个效益；依靠科技进步，狠抓技术改造，加速产品更新换代。具体地讲，就是
要逐步实现以下四个转变：
(1)从单纯的生产型向综合服务型转变；(2)从行政管理向企业化管理转变；(3) 从单纯装配假肢向生产各种康复器具转变；(4)从独家办厂向多层次、 多渠道办厂转变。
三、加快改革步伐，增强假肢工厂活力
(一)明确假肢工厂的性质
假肢工厂目前仍实行“事业单位，企业管理”，但应逐步向企业化发展。三十多年的实践证明，假肢工厂按纯事业单位对待，既无压力，又无动力，是得不到较快发展的；但目前还不能马上全部改为企业性质，条件还不成熟，要有一个转变时期。因此，一方面要指出方向，逐步向企业
化发展，一方面要创造条件，给予引导和促进。
(二)加强企业化管理
会议认为，假肢工厂的改革必须从加强企业管理入手，采取切实措施，对工厂的产供销体系实行企业化管理；要严格执行产值、产量、成本、利润、劳动生产率等主要企业指标的考核，实行全面质量管理；要推行多种形式的、以承包为主的经济责任制，认真贯彻按劳分配的原则；要严
格执行利润分配使用原则，“多留少提”(或者不提)，主要用于发展生产，并按照有收入的事业单位的标准发放奖金。同时，为了使工厂能休养生息，根据一九八○年民政部、财政部、国家劳动总局的文件精神，以下五项费用暂时仍由事业费拨款扶持：(1)工厂的基本建设、 大型设备投资
及流动资金；(2)工厂的科研、康复部门的费用；(3)工程车下乡及对农村困难户进行减免费安装的补贴款；(4)对价格一时理不顺而出现的经营性亏损， 可在一定时间内由主管部门给予差额补贴；(5)对职工的退、 离休和病故后的丧葬费以及遗属的待遇等费用，按事业单位进行处理。总之
，一要改革，二要扶持保护。
(三)推行和完善经济承包责任制，建立健全岗位责任制
假肢工厂的产供销部门，要结合假肢生产的特点，推行以计划成本、利润指标承包为主的经济承包责任制，使职工的工资、奖金收入同工厂生产计划的完成、经济效益的提高挂起钩来，从而调动职工的劳动积极性。假肢工厂的管理、科研、康复和其他难以承包的服务部门，要建立健全
岗位责任制，把业务考核、成果评定、服务质量与工厂的效益结合，与职工的奖金、工资挂钩，促使服务质量和管理水平的提高。
实行经济承包责任制的部门和实行岗位责任制的部门，在劳动定额、奖金分配上比例要适当，要优先考虑生产部门，但差距不能过大。
(四)实行厂长负责制
假肢工厂要根据中发198621号文件颁发的全民所有制工业企业三个条例的规定，实行厂长负责制。
为保证厂长负责制的实行，主管部门要进一步简政放权，使厂长有必要的人权、财权和生产经营权。工厂的党组织要积极支持厂长行使职权，厂长应自觉地接受党组织和职工群众的监督。
(五)合理调整假肢产品的价格
假肢产品的价格偏低，直接影响了假肢工厂的经济效益。虽然这两年一些假肢厂对产品价格作了一定调整，但普遍尚未达到两部一局文件规定的利润率，即：高档产品为30%左右，一般产品为20%左右，普及产品为20%～25%。因此，要在加强成本核算的基础上，有计划地进行合理调整。

要产品分档次，价格有高低，用高档产品养低档产品；要高进高出，新产品新价格，使生产有利可图；同时，要尽量维持老产品老价格。
价格问题是个政策性很强而又十分敏感的问题，一定要慎重。假肢产品的调价，既要实事求是，又要顾全大局，全国假肢工厂的同类产品价格应基本统一，因地区差价不同，允许售价有所不同。各厂产品的价格调整由当地民政厅(局)和物价局审批，然后报部。假肢标准件的价格调整，
应先经部主管部门统一审定、协商平衡。
(六)扩大假肢范畴
假肢工厂要努力扩大生产经营范围，把假肢产品的范畴扩大到包括行走工具、视听工具、辅助工具等在内的各种康复器具。要深挖工厂潜力，开拓市场，更广泛地为残疾人服务。
(七)改进假肢标准件的生产供应工作
组织标准件的复审工作。为加强对假肢标准件的质量管理，改进现有的技术要求、工艺规范、检测标准，决定由假肢所牵头，三处配合，再从各生产厂抽出部分技术人员，组成专门班子，制定方案，分期分批的对假肢标准件逐一进行复审。合理进行生产厂的布局。在现有标准件生产厂
的基础上，逐步把各大区的重点厂建成生产厂，使全国通用的零部件能同时有两家以上生产，还可以专门生产适用于本地区的零部件。重点要进行换代产品零部件的生产布点。
放开假肢标准件的生产供应。在允许竞争、鼓励竞争的前提下，生产厂有权按部里统一要求对标准件的价格进行调整，装配厂有选购或不订购的自由。同时，要有计划，积极引导，充分协商。标准件价格的调整要有全局观点。
(八)加强对假肢工厂的领导，统一归口管理
要加强假肢工厂领导班子的整顿和建设，选拔事业心强、懂业务、有干劲的人担任厂长，对于不称职、混日子的领导干部要撤换。为了避免政出多门，会议认为，假肢生产不同于一般福利生产，产品要定向，部里归口城福司，建议各地民政厅(局)将假肢厂统一归口，由城福处管理。
四、扩大服务范围，把假肢工作推向新的水平
(一)继续抓紧农村普及安装工作
会议认为，根据我国国情，开展农村普及安装是我国假肢工作的一项长期的战略任务，是农村社会保障工作的重要一环，要把这一工作列为“七五”期间的一项重要任务。首先结合对农村残疾人的调查，扩大普及安装对象。根据肢残者的实际困难和需要，除安装普及型小腿假肢外，也
可安装常规假肢，同时进行大腿假肢和矫形器的普及安装。其次，根据下乡安装的实际费用，适当放宽补贴费的使用标准；国家拨款的不足部分由当地民政厅(局)补贴，或向当地财政部门申请解决。同时，把假肢工程车下乡和扩建装配网点结合起来，充分发挥各地假肢站在开展普及安装中
的作用。
(二)逐步发展假肢修配站
我国幅员辽阔，人口众多，现有的假肢厂、站及从业人数是远远不够的，各地要根据当地情况，有计划地发展假肢修配站。建站工作，布点要慎重，措施要有力，经费要落实。各省要因地制宜地进行建站试点，取得经验，逐步推广。
(三)积极开展截肢者的康复工作
今后应从康复工程的角度，逐步改进和完善截肢者的康复工作。一般假肢厂都应有康复门诊和功能训练室，进行残肢检查和假肢的使用训练。在有条件的假肢厂，首先是三个直辖市和各大区的重点厂，要在筹建假肢生产、科研与康复三位一体的假肢中心的基础上，设立康复病床，增加
理疗、体疗，开展残肢检查、功能训练，安装临时假肢，进行使用假肢训练，观察与评价使用效果。
五、科技先行，促进假肢工作的现代化
(一)加强假肢科研工作
假肢科研要按照《假肢行业“七五”科技发展规划》的要求，面向假肢生产、康复工程，以假肢产品的更新换代为主攻课题，努力提高假肢科学装备水平。当前主要是引进，贯彻“拿来主义”，走引进、消化、创新的道路。要努力建好北京假肢科学技术研究所，使其逐步成为全国假肢
工作的科研中心，检测中心，培训中心，信息中心。要重视和加强各地假肢厂的科研工作，有条件的省、市可建立地方假肢科研所。
(二)狠抓技术改造、设备更新
首先要解决技术改造的资金来源：(1)由地方民政部门有计划地扶持；(2)工厂提取设备折旧费和从利润提成中提取企业发展基金；(3) 民政部有重点地扶持假肢工厂搞技术改造；(4)积极向银行争取技术改造贷款，列入计划；(5)鼓励与外商合作，引进外资进行工厂技术改造。
其次，技术改造要有长远规划和近期奋斗目标，分期分批逐步改造。要把重点放在更新换代产品的生产设备上；要优先解决对生产影响大的关键设备；有计划地引进一些必要的国外先进技术和设备；今后几年要有重点地改造和装备一些管理好的工厂。
六、重视智力投资，加强人才培训
人才问题是假肢行业发展的关键。今后要采取不同层次、不同方法培养人才。第一是办好武汉假肢技工学校。先从假肢行业内部招生。随着假肢事业的发展，装配网点的增多和教学条件的完善，再面向社会招生。第二是创造条件，出国培养。第三是继续举办各种类型的培训班，尤其是
加强对厂长的培训。另外，在“七五”期间要积极做好假肢行业专业技术人员技术职务的聘任工作。
会议强调，假肢工厂的出路在于改革，改革的核心问题是增强工厂活力。全面改革和国民经济的高速发展，给我们假肢工作带来新的机遇，也提出更高的要求。我们要认清形势，不失时机地进行大但改革，为实现假肢工作的现代化而奋斗!



1987年1月10日